Процедура преобразования НПФ из некоммерческой организации в хозяйственное общество

Якушев Евгений Львович Основатель, генеральный директор консалтинговой компании «Пенсионные и Актуарные Консультации»

Тема номера: "НПФ: 15 лет в правовом поле"

№2(14) апрель-июнь 2013 г.

Архив номеров

Преобразование некоммерческой организации – Фонд - в коммерческую организацию в настоящее время законодательно запрещено.

Однако, в свете решений, принятых на совещании у первого Вице-Премьера И.В.Шувалова, необходимо разработать механизм изменения правового статуса НПФ. Для осуществления преобразования негосударственного пенсионного фонда в хозяйственное общество потребуется по меньшей мере внести изменения в Законы «О некоммерческих организациях» и «О негосударственных пенсионных фондах».

Учитывая, что количество действующих фондов не превышает 150 организаций, реорганизацию можно проводить в «ручном режиме», а именно:

Действующий Совет Фонда принимает решение о реорганизации и направляет его в уполномоченный государственный орган вместе с пакетом документов;
Уполномоченный государственный орган рассматривает и согласовывает «План реорганизации НПФ»;
Проводится регистрация изменения организационно-правовой формы и распределение долей (акций) в соответствии с согласованным «Планом реорганизации», формируются новые органы управления и тп.

Необходимо подчеркнуть, что в случае реорганизации гражданско-правовые и административные (регуляторные) правоотношения НПФ существенным образом не изменяются.

Существенным образом изменяются корпоративные взаимоотношения в организации, а также изменяется характер взаимоотношений с собственниками.

Объем прав и обязанностей со стороны негосударственного пенсионного фонда в отношении вкладчиков, участников, застрахованных лиц, сотрудников фонда остается прежним, т.е. происходит универсальное правопреемство. Переход прав и обязанностей в случае изменения организационно-правовой формы произойдет в силу закона. Практически не потребует изменений нормативно правовая база, регламентирующая государственное регулирование и инвестиционную деятельность НПФ. Полномочия органов государственной власти, процедуры и регламенты операций пенсионных фондов на финансовых рынках и взаимоотношения с контрагентами не зависят от организационно правовой формы НПФ.

Необходимо аккуратно рассмотреть преемственность бухгалтерского учета, отчетности и, соответственно, налогообложения. Существенно изменится порядок расходования собственных средств, необходимо оценить последствия новой модели с точки зрения возникновения НДС и налога на прибыль. Изменится концепция Страхового резерва в рамках негосударственного пенсионного обеспечения. Очевидно, потребуется внесение комплексных изменений в соответствующие нормативные документы. Дополнительного осмысления требует тема ответственности фонда и его владельцев в свете развития концепции гарантирования сохранности пенсионных накоплений.

С практической точки зрения, наиболее сложным вопросом при реорганизации НПФ станет определение выгодоприобретателей новой коммерческой организации, при этом указанная проблема разделяется на две:

определения состава будущих собственников (участников общества, акционеров);
распределения долей будущих собственников (членов, акционеров) между собой.

Учитывая, что за длительную историю развития НПФ состав контролирующих владельцев мог претерпеть изменения, первоначальные учредители могли отказаться от своих прав на участие в управлении фондом, целесообразно предоставить право распределения долей действующему Совету Фонда, но с учетом некоторых ограничений:

Во-первых, необходимо определить тех, кто осуществлял взнос в СВУ. Скорее всего, именно эти лица фактически контролируют НПФ и их роль наиболее важна в обеспечении устойчивости Фонда.

Во вторых, может быть принято решение о предоставлении доли Вкладчиками, реализующим корпоративные пенсионные программы на базе данного НПФ, вознаграждение которых формирует существенную часть бюджета НПФ. В этом случае Фонд может получить нового владельца, у которого будет реальный интерес и который сможет нести реальную ответственность за развитие бизнеса.

В третьих, Совет фонда может принять решение об опционной программе для менеджмента Фонда, поскольку именно от их заинтересованности в долгосрочных финансовых результатах зависит капитализация компании.

Очевидно, что именно Совет Фонда, обладающий необходимыми полномочиями в соответствии с действующим Уставом вправе принять окончательное решение о распределении долей. В состав «Плана реорганизации НПФ» должны входить документы, подтверждающее (обосновывающее) решение Совета Фонда. Можно предположить, что ряд Фондов могут провести дополнительные корпоративные действия в рамках подготовки к реорганизации, для приведения структуры владения в соответствие с фактическим влиянием.

Для обеспечения прозрачности, может быть установлена процедура, при которой решение о распределении долей может быть опубликовано на сайте Фонда за месяц до внесения в государственный уполномоченный орган, и любое лицо, считающее, что его права по управлению Фондом нарушено или его доля определена неправильно, сможет направить дополнительные документы в Фонд, Регулятор или в суд.

Вопрос оценки капитала вновь создаваемого общества требует дополнительной проработки. Прозрачной процедурой может быть приглашение независимого оценщика, который даст заключение о справедливой стоимости СВУ и ИОУД и которое войдет в состав пакета документов «Плана реорганизации НПФ». Номинальная стоимость капитала Фонда должна соответствовать рыночной стоимости и подпадать под норматив достаточности средств ИОУД 100 млн. рублей.

Важным моментом является обеспечение преемственности и непрерывности полномочий органов управления НПФ. В момент государственной регистрации изменения организационно-правовой формы Совет фонда складывает с себя полномочия, Новые органы управления должны быть сформированы в соответствии с новой моделью корпоративного управления. И хотя каждый фонд будет решать эту проблему самостоятельно, в качестве примера возможна следующая процедура:

1. Совет Фонда определяет состав новых собственников (членов, акционеров).

2. Общее собрание новых собственников (членов, акционеров) может определить способ распределения долей, новую модель корпоративного управления и пероснальный состав органов управления.

По результатам собрания может быть подписан Договор, закрепляющий размер уставного капитала новой организационно-правовой формы, размер и номинальную стоимость доли каждого из собственников.
На Общем собрании новых собственников (членов, акционеров) принимается Устав общества и избираются новые органы управления.

3. Решение Совета Фонда и Собрания новых собственников (Договор членов новой организации) должен быть утвержден Регулятором.

Другие учредители, или потенциальные собственники в этом случае могут обратиться в суд для оспаривания данного решения.

Одним из вариантов реорганизации может быть процесс акционирования. Фонд может разместить акции по закрытой или открытой подписке, привлекая, таким образом, дополнительный капитал для уставной деятельности. На первом этапе могут быть выпущены акции для тех кто делал взнос в СВУ с конвертацией по номиналу. На втором этапе могут быть выпущены акции под денежную оценку ИОУД или справедливую оценку независимого оценщика.

Примерный состав документов «План реорганизации НПФ»:

Документы, подтверждающие легитимность Совета Фонда (протокол о формировании Совета);
Решение Совета о реорганизации НПФ из некоммерческой организации в хозяйственное общество;
Заключение оценщика о рыночной стоимости капитала;
Договор новых собственников с распределением долей
Новый Устав
Персональный состав новых органов управления

Необходимые изменения в законодательство

1. Закон о преобразовании НПФ из некоммерческой организации в хозяйственное общество.

Возможность, сроки, процедуры

2. Закон «О некоммерческих организациях».

В порядке установленным отдельным законом разрешить преобразование НКО ФОНД - НПФ с лицензией в хозяйственное общество

3. Закон «О негосударственных пенсионных фондах».

Организационно-правовая форма.
Корпоративное управление, структура и компетенция
Права и обязанности собственников

4. Налоговый кодекс.

Обособление ПР и ПН, исключение из понятия доходов взносов и из расходов пенсии.
Особенности НДС по операциям НПФ

5. Формы отчетности НПФ.

Налоговые формы.
Специальные формы отчетности

Риски, которые могут возникнуть:

1. Юридические претензии на доли в хозяйственном обществе со стороны первоначальных учредителей фонда, отказавшихся от права управления в Фонде и не участвовавших в деятельности определенное время.

a. Можно прописать срок исковой давности по претензиям.

b. Установить ценз. Если не участвовал в деятельности фонда на протяжении последних 3 (Х) лет, не имеешь права претендовать на доли.

2. Изменение характера отношений между компанией и НПФ могут привести к существенным изменениям в РСБУ и МСФО отчетности (сделки с аффилированными лицами, новый актив из ничего…).

a. Требует дополнительной проработки с аудиторами и юристами при принятии решения о реорганизации

3. Изменение организационно-правовой формы не совпадает с налоговым и отчетным периодом и могут возникнуть налоговые обязательства вследствие новой интерпретации операций

a. Требует дополнительной проработки с аудиторами и юристами при принятии решения о реорганизации

скачать материал (280K, pdf)

другие материалы №2(14) апрель-июнь 2013 г.

Заргарян Иван Викторович Главный редактор

№2(14) апрель-июнь 2013 г. 29.03.2013

Колонка главного редактора

Пятнадцать лет назад, в мае 1998 года, был принят закон «О негосударственных пенсионных фондах». Он устанавливал правила создания и функционирования НПФ, а также государственного регулирования и контроля. Читать